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从科创板案例看软件行业IPO审核法律关注要点
作者:欧宝平台官网客户端 出处:欧宝平台APP 发布时间:2022-07-22 17:29:44  点击数:1

  根据科创板相关规则及板块定位,“新兴软件”是科创板重点支持的行业领域,自2019年科创板开市以来,已陆续有近40家软件企业登陆科创板。在IPO实务中,审核部门会对不同行业拟上市公司进行有侧重的问询,经仔细研读科创板软件企业IPO审核文件,笔者就上交所在科创板IPO审核中对软件企业的重点关注问题进行了分析和汇总,它们主要包括:业务资质、核心技术来源、业务外包合规性、数据合规等

  根据科创板相关规则及板块定位,“新兴软件”是科创板重点支持的行业领域,自2019年科创板开市以来,已陆续有近40家软件企业登陆科创板。

  在IPO实务中,审核部门会对不同行业拟上市公司进行有侧重的问询,经仔细研读科创板软件企业IPO审核文件,笔者就上交所在科创板IPO审核中对软件企业的重点关注问题进行了分析和汇总,它们主要包括:业务资质、核心技术来源、业务外包合规性、数据合规等,具体如下:

  目前,国内软件领域相关法规尚未明确限定开展软件相关服务所必需取得的资质、备案、认证等证明的类型及范围。但若相关软件企业的产品应用于特定行业或特定客户,则可能需取得特定领域的资质,例如:

  中数智汇(提交注册)主营业务包含多渠道收集和整理企业信用信息业务,因此需根据国务院《征信业管理条例》、中国人民银行《征信机构管理办法》等征信行业相关法律、法规的规定完成企业征信业务经营备案、信息系统安全等级保护备案。

  (1)发行人是否已取得生产经营所需全部业务资质,是否存在未取得相关资质、超范围营业的情形;(2)发行人取得资质、认证的过程是否合法合规;(3)相关资质认证到期后是否存在续期的法律障碍。

  相较于其他板块,科创板更注重拟上市公司的科创属性和核心技术,这一原则也反映在科创板审核实务中,上交所在问询文件中设专章要求拟上市企业对核心技术情况进行详细披露,特别是核心技术的来源,诸如外购技术、通过收并购获得技术、与第三方共有技术、客户定制产品衍生技术等,例如:

  国泰新点(提交注册)首轮问询:请发行人结合公司的业务类型,说明公司申请软件著作权的正当性,是否侵犯客户或第三方的合法权益,软件著作权与公司产品、服务之间的关系,报告期内是否存在软件著作权转让或许可,相关收入实现的具体情况,与他人共有软著著作权的,请进一步说明共有背景、原因,双方权利义务及对发行人和本次发行上市的具体影响。

  因此,针对拟IPO企业的核心技术权属,上交所主要关注:(1)相关技术是否涉及权属共有、合作开发、客户定制、开发人员在原雇主工作期间的职务发明等权属瑕疵及具体情况;(2)该等权属瑕疵技术对发行人生产经营的重要程度,是否构成核心技术;(3)是否影响发行人资产完整性。

  因此,针对拟IPO企业通过外购、收并购方式取得的非自研技术,上交所主要关注:(1)发行人取得相关技术的基本情况,如交易背景、取得方式、取得价格,以及该等技术的原理、类别、功能、应用场景、对发行人生产经营的重要性、是否构成发行人核心技术等;(2)非自研技术的权属是否清晰,是否存在权属纠纷、争议或瑕疵;(3)若非自研技术不存在权利瑕疵但构成发行人核心技术的,发行人是否具有独立开展研发与技术升级的能力。

  软件企业较多存在业务外包的情况,特别是软件开发外包、配套产品生产外包,针对这一情况,上交所在IPO审核中重点会关注业务外包的合规性、外包业务是否涉及发行人核心技术、承包方是否具备相应资质、是否涉及代垫费用、利益输送等问题,例如;

  因此,针对软件开发外包或人力外包,上交所关注的核心问题是该等外包是否涉及发行人核心技术、外包是否违反发行人所负义务、承包商是否具有业务资质、外包人员的劳动和社会保障措施落实情况,以及是否存在代垫费用、利益输送的情况。

  因此,针对配套产品生产外包,上交所关注的核心在于是否影响发行人的独立性及业务完整性,以及承包商的业务资质、经营合规性。

  随着大数据技术在各行各业的广泛应用,软件企业也面临数据合规挑战,在IPO审核中,交易所会针对发行人的数据来源及采集的合规性、数据使用进行重点问询,例如:

  中数智汇(提交注册)首轮问询:请发行人说明:(1)发行人向全国组织机构统一社会信用代码数据服务中心采购数据和向上海大智慧财汇数据科技有限公司采购数据的区别,两种形式采购数据内容是否有差异及其体现,发行人向上述两种不同类型供应商采购数据的考量因素;深圳市佳骏商业数据服务有限公司、语联网(武汉)信息科技有限公司分别只在2018年、2019年成为数据供应商的原因、合理性;(2)发行人向上述供应商采购数据的具体方式;数据供应商从事该等业务(销售数据)是否合法合规;该等采购的数据其来源是否合法合规,发行人是否有相应机制保障供应商提供数据的合规合规性;(3)发行人上述数据供应商是否曾因数据合规问题涉及诉讼或纠纷,发行人向上述数据供应商采购数据合同中是否约定相关因数据合规问题产生纠纷的解决机制;(4)发行人当前是否有按照《数据安全法》(草案)第三十条的规定,要求数据提供方说明数据来源,并留存审核、交易记录等内控机制,若无,后续的跟进、合规措施。

  中数智汇(提交注册)首轮问询:根据招股说明书,报告期内,因经营需要,公司使用自动化访问技术从互联网获取公开数据,主要获取内容包括企业信用信息公示数据、司法数据、知识产权数据、税务评级数据、认证及资质数据等。请发行人说明:(1)发行人使用自动化访问技术获取的数据和从供应商采购的数据的内容差异性,发行人针对从供应商采购的数据和自行从互联网获取的数据的后续处理方式是否有所不同,如是请进一步说明后续处理方式不同的具体体现;(2)发行人从互联网公开获取的数据的具体方式,采用的技术,内容是否合法合规,程序是否正当;是否存在采用特殊互联网手段(或技术)采集法律法规规定不属于公开的社会信息或需要特殊许可、信息主体同意等前置程序方可获取数据的情形;(3)发行人是否存在因从互联网违规采集信息而受到主管当局处罚、信息主体投诉或诉讼等纠纷事项;(4)公司对获取的数据进行深度挖掘、建模、分析处理提供的数据(信息)是否存在与原始数据不匹配、不准确导致数据失真的情形,公司如何确保此类经过加工处理的数据与原始数据的同一性,真实、准确性;公司是否因提供此类失真数据而被投诉、处罚或产生诉讼或其他形式纠纷的情形。

  因此,针对数据合规,上交所在IPO审核中重点关注:(1)针对外购数据,数据提供方是否具有资质,所采购的数据来源是否合法合规;(2)针对自主采集的数据,数据采集的方式、程序是否合法合规;(3)数据使用中是否存在侵犯数据拥有者或其他第三方利益的情况。

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